В последствиях ратификации указанной конвенции (далее – Конвенция) для бизнеса разобрались наши специалисты.
Предыстория
На данный момент, исходя из официального сайта Организация экономического сотрудничества и развития (далее – ОЭСР), к Конвенции присоединилось 87 стран. Конвенция является лишь одним из 15 шагов, утвержденных планом BEPS, с английского — Base Erosion and Profit Shifting (план ОЭСР по борьбе с размыванием налоговой базы и выведением прибыли из-под налогообложения. Её подписанты должны выполнять определенные требования в отношении налогообложения.
С 1 января 2017 года Украина присоединилась к Программе расширенного сотрудничества в рамках ОЭСР и обязалась имплементировать «минимальный стандарт BEPS». Обязательными к исполнению Украиной являются четыре шага из пятнадцати предложенных, а именно:
- шаг 5 «Совершенствование мер борьбы с налоговыми злоупотреблениями»;
- шаг 6 «Недопущение злоупотребления льготами, предусмотренными двусторонними налоговыми соглашениями»;
- шаг 13 «Рекомендации о документации по трансфертному ценообразованию и раскрытию информации по странам»;
- шаг 14 «Совершенствование процедуры взаимного согласования путем разрешения споров».
Механизм действия
Особенность Конвенции заключается в том, что она «одним махом» изменяет те Соглашения ратифицирующей Конвенцию страны, которые такая страна указала.
Страна, которая подписала и ратифицировала Конвенцию, автоматически изменяет указанные ею двухсторонние конвенции посредством «минимального стандарта» 3 способами (на выбор страны): (1) имплементация «теста на основные цели» (обязательное положение Конвенции), (2) имплементация «теста на основные цели» и «положений об упрощенном ограничении льгот», и (3) имплементация «детальных положений об ограничении льгот».
Выбор Украины
Конвенция содержит два вида положений: обязательные и факультативные, применение которых будет зависеть от выбора ратифицирующей Конвенцию страны.
К положениям, которые являются обязательным для применения всеми государствами, подписавшими Многостороннее конвенцию, в том числе принятые Украиной, относятся следующие:
- каждое Соглашение дополняется преамбулой, в которой указанно, что оно не должно распространяться на лиц, использующих советующее Соглашение для уклонения от налогообложения;
- ограничение возможности применения льготных положений Соглашения, если основной целью является получение таких льгот — «тест на основные цели»;
- установление возможности налогоплательщика самостоятельно инициировать процедуру взаимного согласования.
- положение о порядке налогообложения доходов от отчуждения акций или прав участия субъектов хозяйствования, стоимость которых исходит в основном из недвижимого имущества: применяется правило о налогообложении указанного дохода по месту нахождения недвижимости;
- положения, связанные с постоянными представительствами (к примеру, противодействие уклонению от статуса постоянного представительства путем агентских правоотношений, разделения контрактов, исключений для отдельных видов деятельности) и т.д.
Ожидается, что полноценно Конвенция заработает для Украины в следующем году, но, по нашему глубокому убеждению, готовиться украинскому бизнесу к этому нужно уже сейчас. Дело в том, что основным риском для теперешнего положения вещей является «тест на основные цели». Этот тест подразумевает, что получение налоговой льготы не должно являться самоцелью соответствующей выплаты. Налогоплательщики будут вынуждены доказывать налоговым органам, что их целями в является, к примеру, поддержание операционной компании, закупка сырья, имущества и т.д. Если же иностранная компания, которой будут осуществляться выплаты, не имеет офиса, сотрудников, а ее директоры и/или учредители являются номинальными, пройти такой тест будет задачей крайне сложной. Стоит отметить, что в случае непрохождения теста, налоговые органы могут отказать в использовании льгот, предусмотренных соответствующим Соглашением.
Таким образом, большое количество структур украинского бизнеса, которые используют иностранный элемент, окажутся под угрозой и надобность в таких иностранных элементах структуры может, со временем, отпасть ввиду неоправданной дороговизны содержания реальной компании во многих юрисдикциях.
* * *
В завершении хотелось бы сказать следующее. Мы не можем сейчас прогнозировать применение Конвенции украинскими налоговыми органами и не готовы конкретно сказать, когда Конвенция будет полностью применяться. Однако мы советуем Вам детально и, главное, критично изучить теперешнюю структуру Вашего бизнеса и попробовать оценить возможные убытки в случае: (1) лишения Вашей структуры льготы по Соглашению, или (2) содержания реальной компании с офисом, сотрудниками и прочими атрибутами в применимой юрисдикции, с целью сохранения такой льготы. Сделав это, возможно у Вас сам собой отпадет вопрос в целесообразности дальнейшего использования иностранного элемента.
