Наши специалисты практики слияния и поглощения решили проанализировать все определенные моменты такого пути заключения и сравнить практику, которая сложилась в Украине, с Соединённым Королевством, в котором, как мы знаем, совсем другая правовая система.
Украина
Законодательство Украины требует, чтобы договоры между юридическими лицами заключались в письменной форме. При этом, договор считается заключенным в письменной форме, если его содержание зафиксировано в одном или нескольких документах (в том числе электронных), в письмах, телеграммах, которыми обменялись стороны.
В этом контексте наиболее интересной представляется судебная практика, хотя и довольно скудная.
Высший хозяйственный суд Украины (далее – ВХС) еще в далеком 2012 году признал надлежаще заключенным договор, когда стороны обменялись его копиями по электронной почте: «Так, между сторонами по делу вследствие проведенных переговоров была достигнута договоренность путем обмена электронными письмами о поставках истцом ответчику товара. В подтверждение выполнения договоренности истцом было подготовлено, подписано, отсканировано и направлено ответчику по электронной почте подтверждение заказа» (постановление от 27 июня 2012 года по делу № 2/5005/10055/2011).
Похожей позиции придерживался вышеупомянутый суд и в постановления от 04 апреля 2016 года по делу № 904/10393/14: «Кроме того, по электронной почте ответчик получил сканированную копию договора и дополнительного соглашения № 1, подписанного заместителем директора по развитию и правовым вопросам…
…
Оригиналов подписанного договора и дополнительного соглашения ответчик не получил.
…
Как установлено судами предыдущих инстанций, договор о предоставлении информационно-консультационных услуг заключен между сторонами в упрощенном порядке.»
Из более новой практики можно подчеркнуть, к примеру, постановление Верховного Суда Украины от 10 октября 2018 года по делу № 910/22303/17. В этом деле хоть и не стоял вопрос о заключении договора путем обмена сканированными копиями, однако, суд принял как доказательство исполнения договора отправку приложенных к электронному письму файлов.
В этом контексте стоит также вспомнить Закон Украины «Об электронной коммерции», который разрешает использование аналога собственноручной подписи только по письменному соглашению сторон, в котором должны содержаться образцы соответствующих аналогов собственноручных подписей. Однако, этот закон применяется только к правоотношениям электронной коммерции (к примеру, торговля через интернет-магазин).
Таким образом, в Украине существует определенная позитивная практика в признании действительности договоров, заключенных путем обмена их сканированными подписанными копиями по электронной почте, однако мы считаем, что со временем этот вопрос еще не раз будет на повестке дня украинских судов. По этому, на данный момент мы советуем перестраховываться и где это возможно, заключать договоры в путем обмена бумажными копиями или с использованием электронной цифровой подписи. Если же такая возможность отсутствует, советуем соблюдать следующие минимальные предосторожности:
- необходимо осуществлять переписку только с рабочих адресов электронной почты, указанных, скажем, на сайтах сторон. Очень желательно также продублировать эти адреса в договоре и предусмотреть конкретную возможность обмениваться документами по электронной почте;
- в письме указывать конкретные данные подписанта — физического лица, или руководителя юридического лица (или иного лица, имеющего право подписывать договор от имени юридического лица);
- если не удается использовать электронную цифровую подпись, не прикреплять скан-копию договора с аналогом собственноручной подписи, а вставлять ее в виде картинок в тело письма.
Стоит отметь, что в этой юрисдикции существуют многие разновидности договоров (к примеру, предусматривается специальная форма для договоров о распоряжении землей и т.д.), однако, в этой статье, мы хотели бы сосредоточиться на простых договорах, которые заключаются чаще всего в ходе нормальной хозяйственной деятельности.
На данный момент не существует четкого законодательного регулирования указанного вопроса. Более того, Соединённое Королевство является юрисдикцией с прецедентным правом, поэтому очень важно учитывать здесь судебную практику.
Наиболее дискуссионной в этом контексте представляется мысль судьи Дж. Андерхилл, которую он высказал в решении по так называемому делу Mercury[1]: «Стороны в настоящем деле расценивают подпись в качестве существенного элемента эффективности документов: это следует из их формы. В таком случае я считаю, что общее понимание заключается в том, что документ, который должен быть подписан, должен существовать в виде отдельного физического объекта [a discrete physical entity] (в единой версии или в нескольких экземплярах) на момент подписания…
…
Требование, чтобы сторона подписывала фактическую существующую официальную версию договорного документа, дает некоторую, хотя и не полную защиту от мошенничества или ошибок.»
Именно вокруг выражения «отдельный физический объект» и разгорелись определенные дискуссии.
В связи с изложенным выше, Лондонское юридическое общество выпустило консультацию, в которой указало, что простой договор, как правило, может быть заключен без какой-либо подписи (например, путем обмена электронными письмами) при условии, что в договоре содержаться все основные условия. Замечания судьи в деле Mercury о необходимости «отдельного физического объекта», по-видимому, связаны с пониманием в этом случае, что, если договор предоставляется для подписания, сторона не связана его положениями, пока она не подписала окончательную версию договора.
* * *
Таким образом, имеем ситуацию, при которой в обеих юрисдикциях заключение договоров путем пересылки подписанных скан-копий по email не урегулировано на законодательном уровне и его возможность является спорной, хотя, как некоторые суды (в Украине), так и юридическое сообщество (в Соединённом Королевстве) позитивно относятся к такому способу заключения договоров.
Мы же в свою очередь советуем заключать особо важные договоры путем обмена подписанными бумажными копиями, или, в крайнем случае, — подписывать электронной цифровой подписью. Это обезопасит Вас в дальнейшем от бремени доказывания отдельных фактов, касающихся процедуры заключения договора.
[1]R (on the application of Mercury TaxGroup and another) v HMRC [2008] EWHC 2721 (Mercury)
