НОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ДЛЯ ОФФШОРНЫХ КОМПАНИЙ НА БРИТАНСКИХ ВИРГИНСКИХ ОСТРОВАХ
Мировой тренд деофшоризации и активная имплементация плана BEPS уже в корне изменили работу бизнеса на территории самого что ни на есть классического офшора – Британских Виргинских Островов (далее – БВО), где с 1 января 2019 года вступил в силу Закон об экономическом присутствии (далее – Закон). С текстом нормативно-правового акта можно ознакомиться, перейдя по следующей ссылке: http://catcut.net/1daA. Среди основных моментов Закона можно выделить следующие:
требования об экономическом присутствии применяется ко всем юридическим лицам, которые ведут «соответствующую деятельность», если они являются налоговыми резидентами БВО. При этом, «соответствующая деятельность» включает в себя следующие виды деятельности: банковский и страховой бизнес, бизнес по управлению фондами, финансовый бизнес и бизнес, связанный с лизингом, деятельность главных офисов, корабельный бизнес, холдинговый бизнес, деятельность, связанная с интеллектуальной собственностью, дистрибуцией и сервисными центрами. Каждый из вышеперечисленных видов деятельности коротко охарактеризован в Законе;
по общему правилу, юридическое лицо имеет экономическое присутствие на БВО, если оно соответствует следующим требованиям: (1) управление «соответствующей деятельностью» осуществляется на БВО; (2) наличие адекватного количества квалифицированных работников, находящихся на БВО; (3) компания несет адекватные расходы на БВО; (4) физическое наличие офиса; (5) если деятельность связанна с интеллектуальной собственностью и для ее осуществления требуется специальное оборудование, оно должно находиться на БВО, и (6) доходоприносящая деятельность, как определено в Законе, осуществляется на БВО. Интересным является факт того, что Закон устанавливает отдельные, более мягкие требования для простых холдинговых компаний: (1) они должны соблюдать требования Закона о коммерческих компаниях или Закона о партнерствах с ограниченной ответственностью 2017 года (в зависимости от того, какой применим), и (2) иметь адекватное количество квалифицированных работников и помещений для холдинговой деятельности. При этом, стоит отметить, что в Законе довольно часто употребляется оценочное понятие «адекватный», определения которому Закон не дает, и практика применения которого еще не сформирована;
несоблюдение юридическим лицом вышеописанных критериев определяет Международная налоговая служба БВО (далее – Служба) в течение любого финансового периода, применимого для юридического лица, заканчивающегося до или после 31 декабря 2019 года при условии, что такое определение будет сделано не позже, чем через 6 лет после окончания финансового периода, к которому относится это определение. Такой срок, однако, не применяется, если Служба не может сделать определение в течение 6-летнего периода по причине любого преднамеренного искажения или мошеннических действий со стороны соответствующего юридического лица или любого другого лица;
Закон налагает на юридическое лицо обязанности по предоставлению любых документов, необходимых Службе для определения соответствия юридического лица критериям, указанным выше. Лицо, отказавшееся предоставить информацию, несет ответственность в виде штрафа в размере от 40 до 75 тысяч долларов и/или лишения свободы на срок от 2 до 5 лет;
Закон предусматривает следующую ответственность за несоблюдение критериев экономического присутствия:
за несоответствие критериям впервые: штраф, определенный Службой, который не может быть меньше 5 тысяч долларов и больше 20 тысяч долларов (для компаний с высокой степенью риска – 50 тысяч долларов);
за несоблюдение требований Службы, наложенных в связи с первым несоблюдением критериев: дополнительный штраф, определенный Службой, который не может быть меньше 10 тысяч долларов и больше 200 тысяч долларов (для компаний с высокой степенью риска – 400 тысяч долларов). Более того, в этом случае Служба имеет право обратиться к Комиссии по финансовым услугам (далее – Комиссия) с рекомендациями по исключению такого юридического лица из соответствующего реестра компаний;
если Служба считает после первого определения несоответствия юридического лица критериям экономического присутствия, что такое юридическое лицо не имеет реальной возможности обеспечить соответствие таким критериям, она имеет право обратиться к Комиссии с требованием об исключении такого юридического лица из соответствующего реестра компаний.
Таким образом, владельцы компаний на БВО поставлены перед выбором – привести деятельность предприятий в соответствие с новыми требованиями, или перенести свой бизнес на территорию другой юрисдикции. Однако, отсутствие четких критериев о необходимом количестве сотрудников и расходов ведет к неодинаковой имплементации бизнесменами новых правил, что наверняка в будущем станет предметом формирующейся практики применения Закона как со стороны государственного регулятора, так и со стороны судебных органов. Перенос бизнеса на территорию другой юрисдикции также не гарантирует полноценного решения проблемы, поскольку процесс деоффшоризации повлечет к принятию аналогичных правил на территории других популярных оффшорных стран. В связи с этим, предпринимателям уже сейчас нужно пересмотреть структуру деятельности своего бизнеса, и целесообразности использования в этих целях оффшорных компаний.